〔1〕明律渊源唐代,以笞、杖、徒、流、死为五刑。自笞一十至五十,为笞刑五。自杖六十至一百,为杖刑五。徒自杖六十徒一年起,每等加杖十,刑期半年,至杖一百徒三年,为徒五等。流以二千里、二千五百里、三千里为三等,而皆加杖一百。死刑二:曰斩,曰绞。此正刑也。其律例内之杂犯、斩绞、迁徙、充军、枷号、刺字、论赎、凌迟、枭首、戮尸等刑,或取诸前代,或明所自创,要皆非刑之正。
明朝的法律制度源自唐代,把笞、杖、徒、流、死定为五种主要刑罚。笞刑从打十下到五十下,共分五等。杖刑从打六十下到一百下,也分五等。徒刑从杖六十下外加服劳役一年开始,每增加一等就加打十杖,刑期增加半年,直到杖一百下外加服劳役三年,共五等。流刑分为二千里、二千五百里、三千里三等,每种都要加打一百杖。死刑有两种:斩首和绞刑。这些都是正规的刑罚。至于律例中提到的杂犯、斩绞、迁徙、充军、枷号、刺字、论赎、凌迟、枭首、戮尸等刑罚,有些是从前代沿袭下来的,有些是明朝自己创立的,总之都不是正规的刑罚。
〔2〕清太祖、太宗之治辽东,刑制尚简,重则斩,轻则鞭扑而已。迨世祖入关,沿袭明制,初颁刑律,笞、杖以五折十,注入本刑各条。康熙朝现行则例改为四折除零。雍正三年1725之律,乃依例各于本律注明板数。徒、流加杖,亦至配所照数折责。盖恐扑责过多,致伤生命,法外之仁也。文武官犯笞、杖,则分别公私,代以罚俸、降级、降调,至革职而止。
清太祖和清太宗统治辽东的时候,刑罚制度比较简单,重的就杀头,轻的就用鞭子抽打而已。等到顺治帝入关以后,沿袭明朝的制度,初次颁布了刑律,把笞刑和杖刑按五折十的比例折算(比如打十下实际折成五下),并写入各条刑罚的条文里。康熙朝现行的则例改为四折除零(即打四下折成一十)。雍正三年的律令,按照惯例在各条律文里直接注明要打的板数。徒刑和流刑需要加打的杖刑,也是到了发配地点再按数折算执行。这大概是担心打得太多了会伤害人命,是一种法律之外的仁政。文武官员如果犯了笞刑或杖刑,则根据是公罪还是私罪分别处理,用罚俸、降级、降调来代替,最重就是革职。
〔3〕徒者,奴也,盖奴辱之。明发盐场铁冶煎盐炒铁,清则发本省驿递。其无驿县,分拨各衙门充水火夫各项杂役,限满释放。
徒刑,就是做奴隶的意思,主要是为了羞辱和奴役犯人。明朝时,判了徒刑的犯人被发配到盐场或铁冶去煎盐、炒铁;清朝则发配到本省的驿站、递运所服劳役。如果没有驿站的县,就分派到各个衙门充当水火夫等各种杂役,期限满了就释放。
〔4〕流犯,初制由各县解交巡抚衙门,按照里数,酌发各处荒芜及濒海州县。嗣以各省分拨失均,不免趋避拣择。乾隆八年1743,刑部始纂辑三流道里表,将某省某府属流犯,应流二千里者发何省何府属安置,应流二千五百里者发何省何府属安置,应流三千里者发何省何府属安置,按计程途,限定地址,逐省逐府,分别开载。嗣于四十九年及嘉庆六年1801两次修订。然第于州县之增并,道里之参差,略有修改,而大体不易。律称:“犯流妻妾从之,父祖子孙欲随者听。”乾隆二十四年1759,将佥妻之例停止。其军、流、遣犯情原随带家属者,不得官为资送,律成虚设矣。
流放犯人,起初的制度是由各县解送到巡抚衙门,按照流放的距离,酌情发配到各地荒芜的或者沿海的州县。后来因为各省分派不均,不免出现避重就轻、挑拣地方的情况。乾隆八年,刑部开始编纂《三流道里表》,把某省某府属下的流犯,应该流放两千里的发到哪个省哪个府安置,应该流放两千五百里的发到哪个省哪个府,应该流放三千里的发到哪个省哪个府,按照路程计算,限定地点,逐省逐府分别记载。后来在乾隆四十九年和嘉庆六年两次修订。但只是对州县的分并、道路里程的出入略有修改,大体框架没有改变。律文规定:“流犯的妻妾要跟着去,父祖子孙愿意跟随的可以允许。”乾隆二十四年,停止了强制妻妾随行的规定。那些军犯、流犯、遣犯如果自愿带家属的,官府不再资助路费,这条规定就成了空文。
〔5〕斩、绞,同是死刑。然自汉以来,有秋后决囚之制。唐律除犯恶逆以上及奴婢、部曲杀主者,从立春至秋分不得奏决死刑。明弘治十年奏定真犯死罪决不待时者,凌迟十二条,斩三十七条,绞十二条;真犯死罪秋后处决者,斩一百条,绞八十六条。顺治初定律,乃于各条内分晰注明,凡律不注监候者,皆立决也;凡例不言立决者,皆监候也。自此京、外死罪多决于秋,朝审遂为一代之大典。杂犯斩、绞准徒五年与杂犯三流总徒四年,大都创自有明。清律于官吏受赃,枉法不枉法,满贯俱改为实绞,余多仍之。名实混淆,殊形轇轕。
斩首和绞刑,同样都是死刑。但从汉代以来,就有秋天过后才处决犯人的制度。唐代法律除了犯恶逆以上罪行以及奴婢、部曲杀害主人的,从立春到秋分之间不得上奏处决死刑犯。明弘治十年上奏确定:真犯死罪决不待时的(立即处决),凌迟十二条,斩首三十七条,绞刑十二条;真犯死罪秋后处决的,斩首一百条,绞刑八十六条。顺治初年制定律令时,在各条中分别注明:凡是律文中没有注明“监候”的,都是立即处决;凡是条例中没有说“立决”的,都是监候(等待秋审)。从此京城和外地的死罪大多在秋天处决,朝廷的秋审就成为一代大典。杂犯中斩绞改为准徒五年,以及杂犯三流改为总徒四年,大都是明朝创立的。清朝法律对于官吏受贿,无论枉法还是不枉法,只要满贯(达到一定数额)都改为实绞,其余大多沿袭旧制。名实混淆,显得非常杂乱。
〔6〕迁徙原于唐之杀人移乡,而定罪则异。律文沿用数条,然皆改为比流减半、徒二年,并不徙诸千里之外。惟条例于土蛮、瑶、僮、苗人仇杀劫掳及改土为流之土司有犯,将家口实行迁徙。然各有定地,亦不限千里也。
“迁徙”这种刑罚原本源于唐代的“杀人移乡”(凶手迁居异地以免被害人家属报复),但定罪的方式不同。律文中沿用了几条,但都改为比流刑减半、徒刑二年,并不真的迁徙到千里之外。只有条例中对于土蛮、瑶、僮、苗人之间仇杀劫掠,以及改土归流后的土司犯罪,才将家属实际迁徙。但各有指定地点,也不限于千里。
〔7〕明之充军,义主实边,不尽与流刑相比附。清初裁撤边卫,而仍沿充军之名。后遂以附近、近边、边远、极边、烟瘴为五军,且于满流以上,为节级加等之用。附近二千里,近边二千五百里,边远三千里,极边、烟瘴俱四千里。在京兵部定地,在外巡抚定地。雍正三年1725之律,第于十五布政司应发省分约略编定。乾隆三十七年1772,兵部根据邦政纪略,辑为五军道里表,凡发配者,视表所列。然名为充军,至配并不入营差操,第于每月朔望检点,实与流犯无异。而满流加附近、近边道里,反由远而近,司谳者每苦其纷歧,而又有发遣名目。初第发尚阳堡、宁古塔,或乌喇地方安插,后并发齐齐哈尔、黑龙江、三姓、喀尔喀、科布多,或各省驻防为奴。乾隆年1736间,新疆开辟,例又有发往伊犁、乌鲁木齐、巴里坤各回城分别为奴种地者。咸、同之际,新疆道梗,又复改发内地充军。其制屡经变易,然军遣止及其身。苟情节稍轻,尚得更赦放还。以视明之永远军戍,数世后犹句及本籍子孙者,大有间也。若文武职官犯徒以上,轻则军台效力,重则新疆当差。成案相沿,遂为定例。此又军遣中之歧出者焉。
明朝的充军,主要目的是充实边疆,并不完全等同于流刑。清朝初年裁撤了边卫,但沿用了充军的名称。后来把充军分为附近、近边、边远、极边、烟瘴五等,并且在满流(最高流刑)之上,作为逐级加等的依据。附近二千里,近边二千五百里,边远三千里,极边和烟瘴都是四千里。在京城的由兵部指定地点,在外地由巡抚指定。雍正三年的律令,只是在十五个布政司应该发配的省份大约编定。乾隆三十七年,兵部根据《邦政纪略》,编纂了《五军道里表》,凡是发配的,都按表上的规定执行。但是名为充军,到了发配地并不入营操练,只是每月初一、十五清点一下,实际上和流犯没有区别。而且满流加附近、近边的距离,反而由远变近,审判官员常常苦于混乱,另外还有“发遣”的名目。起初只发往尚阳堡、宁古塔或乌喇地方安置,后来也发往齐齐哈尔、黑龙江、三姓、喀尔喀、科布多,或者发到各省驻防军队中为奴。乾隆年间,新疆被开辟,条例又有发往伊犁、乌鲁木齐、巴里坤各回城为奴或种地的。咸丰、同治年间,新疆道路不通,又改发内地充军。这些制度屡次变更,但充军和发遣都只针对犯人本人。如果情节稍轻,还可以得到赦免放还。比起明朝的永远充军,几代之后还要追究原籍子孙,差别很大。至于文武官员犯徒刑以上,轻的到军台效力,重的到新疆当差。成案相沿,就成了定例。这又是充军和发遣中另外的一种情况。
〔8〕枷杻,本以羁狱囚。明代问刑条例,于本罪外或加以枷号,示戮辱也。清律犯罪免发遣条:“凡旗人犯罪,笞、杖各照数鞭责,军、流、徒免发遣,分别枷号。徒一年者,枷号二十日,每等递加五日。流二千里者,枷号五十日,每等亦递加五日。充军附近者,枷号七十日,近边、沿海、边外者八十日,极边、烟瘴者九十日。”原立法之意,亦以旗人生则入档,壮则充兵,巩卫本根,未便离远,有犯徒、流等罪,直以枷号代刑,强榦之义则然。然犯系寡廉鲜耻,则销除旗档,一律实发,不姑息也。若窃盗再犯加枷,初犯再犯计次加枷,犯奸加枷,赌博加枷,逃军逃流加枷,暨一切败检逾闲、不顾行止者酌量加枷,则初无旗、民之别。康熙八年1669,部议囚禁人犯止用细炼,不用长枷,而枷号遂专为行刑之用。其数初不过一月、二月、三月,后竟有论年或永远枷号者。始制重者七十斤,轻者六十斤。乾隆五年1740,改定应枷人犯俱重二十五斤,然例尚有用百斤重枷者。嘉庆以降,重枷断用三十五斤,而于四川、陕西、湖北、河南、山东、安徽、广东等省匪徒,又有系带铁杆石礅之例,亦一时创刑也。
枷和杻,本来是用于拘禁监狱中犯人的刑具。明代问刑条例中,在本来罪名之外有时还要加上枷号,以示羞辱。清朝法律中“犯罪免发遣”条说:“凡是旗人犯罪,笞刑和杖刑各按数目鞭打,军、流、徒免于发配,分别用枷号代替。徒刑一年,枷号二十天,每升一等加五天。流刑二千里,枷号五十天,每升一等加五天。充军附近的,枷号七十天,近边、沿海、边外的八十天,极边、烟瘴的九十天。”原来立法的意思,是因为旗人出生就入档,成年后当兵,是保卫根本的力量,不方便让他们远离,所以犯了徒、流等罪,就直接用枷号代替刑罚,这是为了加强主干。但如果是寡廉鲜耻的罪犯,就削除旗籍,一律实际发配,不姑息。至于窃盗再犯要加枷,初犯再犯按次数加枷,犯奸加枷,赌博加枷,逃军逃流加枷,以及一切行为不检点、不顾廉耻的人酌情加枷,则不分旗人和普通百姓。康熙八年,刑部议定囚禁犯人只用细铁链,不用长枷,于是枷号就专门用于行刑。枷号的时间起初不过一个月、两个月、三个月,后来竟然有论年或永远枷号的。开始枷的重量,重的七十斤,轻的六十斤。乾隆五年,改定应枷号的犯人都重二十五斤,但是条例中还有用百斤重枷的。嘉庆以后,重枷固定用三十五斤,而在四川、陕西、湖北、河南、山东、安徽、广东等省的匪徒,又有系带铁杆、石礅的条例,也是一时的创刑。
〔9〕刺字,古肉刑之一,律第严于贼盗。乃其后条例滋多,刺缘坐,刺凶犯,刺逃军、逃流,刺外遣、改遣、改发。有刺事由者,有刺地方者,并有分刺满、汉文字者。初刺右臂,次刺左臂,次刺右面、左面。大抵律多刺臂,例多刺面。若窃盗责充警迹,二三年无过,或缉获强盗二名以上、窃盗三名以上,例又准其起除刺字,复为良民。盖恶恶虽严,而亦未尝不予以自新之路焉。
刺字,是古代肉刑的一种,法律只对盗贼严厉使用。后来条例越来越多,有因连坐而刺字的,有因凶犯而刺字的,有因逃军、逃流而刺字的,有因外遣、改遣、改发而刺字的。有刺犯罪事由的,有刺发配地方的,还有分刺满文和汉文的。起初刺在右臂,然后刺左臂,再刺右面、左面。大致上律文多刺在臂上,条例多刺在脸上。如果是窃盗被责令充当警迹(巡逻查访),两三年没有过错,或者缉捕到两名以上强盗、三名以上窃盗,条例又准许除去刺字,恢复良民身份。可见虽然憎恶恶人非常严厉,但也未尝不给他们自新的道路。